如何在美國建筑市場避免和解決索賠
大型建筑工程往往伴隨著巨大的風險,即使一個小差錯,也可能造成巨大的經濟損失。由于美國社會較世界其它地區更普遍偏向于法律訴訟解決問題,所以美國建筑索賠之多居世界前列。可以說,如何處理索賠案,是決定工程成敗的關鍵。
索賠管理過程可以分成索賠避免、索賠緩解和索賠解決三大部分,本文重點談如何避免和解決索賠。
索賠避免首先,制定一份好的合同是最重要的,因為在索賠紛爭中,合同規定著各方的責任和義務關系。要充分重視合同條款約定的影響,尤其是對易起紛爭部分的規定。去除合同文件中帶來的不可控風險、模棱兩可的因素,以及難以實現的要求。不同規模的項目,操作程序就可能不同。對小型項目來說,索賠規避步驟往往是詳盡分析研究合同文件中的一般條款和技術規定后,修改、澄清和嚴密合同語言,刪除矛盾條款,并且根據各方承受能力的不同分擔風險。
另外,不同的法律體系會對相同的合同及事實進行不同的解釋,所以在不同的法律體系下,擁有同樣的事實勝訴的可能性卻會大大不同。例如,普通法將重點放在先前判例上,但民法卻不然。因此,普通法可以判一方有理,民法則可根據具體抗辯事實及法律規定認定另一方勝訴。不過,大多數索賠案中最有力的因素還是事實,所以對事實進行全方位的審核能很清楚地判明哪一方應獲勝。
預防索賠很重要的因素是人際關系。經驗表明如果各方注意交流溝通,緊張的關系往往會得到緩解。如果在工作進程中時時注意解決問題,將個人之間的分歧放在一邊,建立愉快的工作關系,最終各方都會受益。
為進一步避免糾紛,必須仔細研究、檢驗設計圖及規定,確保這些文件準確無誤、前后一致。現場人員應該對設計圖、具體規定及所希望達到的目標做到心中有數,因為他們是最先意識到任何偏差的一線人員,以便能迅速采取措施糾正施工中的錯誤,避免更嚴重的損失。
訂單的修改往往容易引起合同糾紛及索賠。當業主提出修改時,應及時談判,并盡量采取各方公正的分析研究及法律審核,避免無謂的爭論。
對于復雜項目,在進行以上操作之外,最好能確保一套實施程序,以明確權利分工,加強工程師及業主間的職責協調,確定索賠程序及解決措施。
索賠解決在任何索賠爭端案中第一步是要了解情況。通過訪問包括業主的現場代表、施工經理、工程師、咨詢顧問及承包商在內的有關各方,可以形成對事件的總體概念:各方的角色、任務、出錯點、出錯原因和過程、以及補救問題的方法。
第二步應該認真研究及評估施工的現狀。
第三步也是最重要的一環是審核合同。審核的重點應放在規定工程師、施工經理、承包商及業主之間關系的條款上。合同條款為爭端的解決提供了法律合約依據,其中對于業主與承包商爭端尤為重要的是變更條款、爭端條款、項目進程及時間的規定和付款協議。
最后,應該審核項目記錄來全面了解項目和現狀。這些記錄包括來往通信材料、程序及成本數據、以及與爭端有關的雜項。以上步驟是對承包商索賠進行充分準備的基石。
由于大型項目往往涉及的合同和各方人士眾多,所以產生糾紛的可能性更大。因此,整理及審核各索賠案的文件就尤為重要。業主應訴應該考慮索賠的規模大小、復雜程度及金額,依照重要程度列出需要處理的索賠項目清單。下一步是召集業主代表、施工經理或工程師,搜集資料核實每一項索賠的根據及切實性。即便面對爭議,確保有關各方公開交流是對每一方都有利的。調查核實后,友好協商解決紛爭仍是上策。
建立索賠解決程序和建立索賠規避程序一樣,包括建立索賠提交文檔的格式及程序。業主應該按索賠重要程序整理文件,并按次序列出解決時間表。如果協商氣氛良好,業主甚至可以從承包商處拿到補充及證明材料,這些材料在仲裁解決時是極其有用的,因為仲裁解決時,業主無權要求這些信息。即使案件經法律訴訟,搜集這些材料也需要增加時間及費用。
如果談判順利,各方達成口頭協議,下一步就是草擬書面解決協議。在處理大型項目時,最好從一開始就設定協議的通用格式。索賠的成功取決于充分的準備。爭議問題的材料應組織得一目了然,但由于項目管理人員普遍缺乏經驗或沒時間處理這一重要的任務,這往往需要專業公司及人士協助。
爭議雙方應盡量敞開交流,一旦所有友好協商(例如洽談、現場商討)均告失敗,法律訴訟就成為必然。一般來講,國際項目法律程序根據協議所指定國家而行,如果協議未標明,則按爭議發生地法規處理。
經驗表明以上建議的步驟措施會大大節省業主及承包商的開支,索賠緩解及管理程序不僅能大大減低業主的費用,而且還可能為承包商打開其它許多意想不到的渠道,助其挽回損失。而重視學習避免及解決索賠爭議,可以在很大程度上避免或弱化經濟損失。
索賠管理過程可以分成索賠避免、索賠緩解和索賠解決三大部分,本文重點談如何避免和解決索賠。
索賠避免首先,制定一份好的合同是最重要的,因為在索賠紛爭中,合同規定著各方的責任和義務關系。要充分重視合同條款約定的影響,尤其是對易起紛爭部分的規定。去除合同文件中帶來的不可控風險、模棱兩可的因素,以及難以實現的要求。不同規模的項目,操作程序就可能不同。對小型項目來說,索賠規避步驟往往是詳盡分析研究合同文件中的一般條款和技術規定后,修改、澄清和嚴密合同語言,刪除矛盾條款,并且根據各方承受能力的不同分擔風險。
另外,不同的法律體系會對相同的合同及事實進行不同的解釋,所以在不同的法律體系下,擁有同樣的事實勝訴的可能性卻會大大不同。例如,普通法將重點放在先前判例上,但民法卻不然。因此,普通法可以判一方有理,民法則可根據具體抗辯事實及法律規定認定另一方勝訴。不過,大多數索賠案中最有力的因素還是事實,所以對事實進行全方位的審核能很清楚地判明哪一方應獲勝。
預防索賠很重要的因素是人際關系。經驗表明如果各方注意交流溝通,緊張的關系往往會得到緩解。如果在工作進程中時時注意解決問題,將個人之間的分歧放在一邊,建立愉快的工作關系,最終各方都會受益。
為進一步避免糾紛,必須仔細研究、檢驗設計圖及規定,確保這些文件準確無誤、前后一致。現場人員應該對設計圖、具體規定及所希望達到的目標做到心中有數,因為他們是最先意識到任何偏差的一線人員,以便能迅速采取措施糾正施工中的錯誤,避免更嚴重的損失。
訂單的修改往往容易引起合同糾紛及索賠。當業主提出修改時,應及時談判,并盡量采取各方公正的分析研究及法律審核,避免無謂的爭論。
對于復雜項目,在進行以上操作之外,最好能確保一套實施程序,以明確權利分工,加強工程師及業主間的職責協調,確定索賠程序及解決措施。
索賠解決在任何索賠爭端案中第一步是要了解情況。通過訪問包括業主的現場代表、施工經理、工程師、咨詢顧問及承包商在內的有關各方,可以形成對事件的總體概念:各方的角色、任務、出錯點、出錯原因和過程、以及補救問題的方法。
第二步應該認真研究及評估施工的現狀。
第三步也是最重要的一環是審核合同。審核的重點應放在規定工程師、施工經理、承包商及業主之間關系的條款上。合同條款為爭端的解決提供了法律合約依據,其中對于業主與承包商爭端尤為重要的是變更條款、爭端條款、項目進程及時間的規定和付款協議。
最后,應該審核項目記錄來全面了解項目和現狀。這些記錄包括來往通信材料、程序及成本數據、以及與爭端有關的雜項。以上步驟是對承包商索賠進行充分準備的基石。
由于大型項目往往涉及的合同和各方人士眾多,所以產生糾紛的可能性更大。因此,整理及審核各索賠案的文件就尤為重要。業主應訴應該考慮索賠的規模大小、復雜程度及金額,依照重要程度列出需要處理的索賠項目清單。下一步是召集業主代表、施工經理或工程師,搜集資料核實每一項索賠的根據及切實性。即便面對爭議,確保有關各方公開交流是對每一方都有利的。調查核實后,友好協商解決紛爭仍是上策。
建立索賠解決程序和建立索賠規避程序一樣,包括建立索賠提交文檔的格式及程序。業主應該按索賠重要程序整理文件,并按次序列出解決時間表。如果協商氣氛良好,業主甚至可以從承包商處拿到補充及證明材料,這些材料在仲裁解決時是極其有用的,因為仲裁解決時,業主無權要求這些信息。即使案件經法律訴訟,搜集這些材料也需要增加時間及費用。
如果談判順利,各方達成口頭協議,下一步就是草擬書面解決協議。在處理大型項目時,最好從一開始就設定協議的通用格式。索賠的成功取決于充分的準備。爭議問題的材料應組織得一目了然,但由于項目管理人員普遍缺乏經驗或沒時間處理這一重要的任務,這往往需要專業公司及人士協助。
爭議雙方應盡量敞開交流,一旦所有友好協商(例如洽談、現場商討)均告失敗,法律訴訟就成為必然。一般來講,國際項目法律程序根據協議所指定國家而行,如果協議未標明,則按爭議發生地法規處理。
經驗表明以上建議的步驟措施會大大節省業主及承包商的開支,索賠緩解及管理程序不僅能大大減低業主的費用,而且還可能為承包商打開其它許多意想不到的渠道,助其挽回損失。而重視學習避免及解決索賠爭議,可以在很大程度上避免或弱化經濟損失。
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