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辯 論 意 見
尊敬的審判長、審判員：
通過剛才的庭審、質證原告發(fā)表如下辯論意見：
第一、關于勞動關系的問題。原告所稱的與被告存在事實勞動關系由原告所提供的營業(yè)所出納交接書、收款收據(jù)、考勤表均可證實。對于被告所提出的原告與被告在2007年1月1日簽訂的《產(chǎn)品代理合同》以證實原被告之間不存在勞動關系，而僅僅存在民事代理關系，原告認為該《產(chǎn)品代理合同》不能證明被告觀點，理由如下：(1)合同內(nèi)容是被告單方歸定，而非雙方意定的結果，作為受聘人的原告只能接受，否則，就將被解聘。(2)產(chǎn)品代理合同雙方主題不平等，原告的代理事項必須受制于公司，沒有任何獨立性。(3)依據(jù)《流通領域食品安全監(jiān)督管理辦法》第五條之規(guī)定“市場和經(jīng)銷商應當取得營業(yè)執(zhí)照等國家法律法規(guī)要求的經(jīng)營食品的相關證照，其食品經(jīng)營環(huán)境應當符合國家食品安全衛(wèi)生的相關法律法規(guī)和標準。”原告不具有代理產(chǎn)品銷售的資格，原告的銷售行為應當視為是履行職務的行為。原被告之間存在隸屬關系。(4)從《產(chǎn)品代理合同》約定的原告的勞動報酬的方式上看，符合勞動法的約定。勞動法上的勞動關系，是指用人單位向勞動者給付勞動報酬，而由勞動者提供職業(yè)性勞動所形成的法律關系。勞動關系與民事代理關系在合同的法定形式、主體、當事人之間是否存在隸屬關系、勞動主體的待遇、用人單位存在管理等方面，存在明顯區(qū)別。一般有以下三個參考標準來認定是否系勞動關系：① 用人單位是否向勞動者支付勞動報酬?被告當庭認可在2007年1月31日以前雙方存在勞動關系，同時主張在2007年1月31日以后原告與二被告簽訂了《產(chǎn)品代理合同》、雙方之間的關系由勞動關系轉變?yōu)槊袷麓黻P系。原告認為，直到2008年2月，被告仍然按月定額給原告發(fā)放工資，每月發(fā)放的工資為底薪400元加提成。上述證據(jù)可以證明二被告并非依據(jù)雙方之間的代理關系領取報酬。被告主張與原告系一般民事代理關系、不存在勞動關系，原告的報酬系以《銷售責任合同書》確定的比例進行分配，但并未提供原告的具體報酬分配比例、報酬分配結果等事實，也未提供證據(jù)材料加以佐證，且民事代理關系與勞動關系并不矛盾，二者可以并存，即原告可以同時既是被告的員工以自己為被告單位提供的勞動行為獲取報酬、也可以同時作為被告授權或者委托的代理人根據(jù)原告的要求從事民事活動，認定二被告是否與原告之間存在勞動關系的關鍵還是審查勞動者付出勞動是否是用人單位業(yè)務的組成部分或勞動者實際接受用人單位的管理、約束以及二被告是否向勞動者支付勞動報酬，實際上原告在2008年2月前每月定額支付給原告工資400元，故被告以原告與二被告之間在2007年1月31日以后簽訂了《產(chǎn)品代理合同》、存在民事代理關系為由否定雙方的勞動關系，缺乏事實和證據(jù)支持，原被告之間存在勞動關系的事實應當予以認定。
② 勞動者付出勞動是否是用人單位業(yè)務的組成部分或勞動者實際接受用人單位的管理、約束?根據(jù)原、被告簽訂的《產(chǎn)品代理合同》第五條“其代理范圍不得超出甲方指定代理”、第七條“未經(jīng)授權，乙方不得(即本案原告)”、第十條“乙方(本案原告)必須使用在……不得…..”、第十三條“甲方(即本案被告)有權監(jiān)督檢查乙方代理業(yè)務……”，可以認定根據(jù)雙方的約定，原告在2007年度的銷售業(yè)務活動中仍然必須接受被告的管理，其勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
③ 用人單位是否向勞動者發(fā)放“工作證”或“服務證”等身份證件、或填寫“登記表”、“報名表”，允許勞動者以用人單位員工名義工作或不為反對意見的。
原告提交被告公司為原告制發(fā)的職務收款收據(jù)為“業(yè)務員”即康使的證據(jù)，表明原告不僅僅是被告公司授權委托代理人，也是原告公司的員工。
綜上，原告與二被告之間存在勞動關系，被告按月定額發(fā)給原告告工資，并對原告的工作進行管理和約束，原告作為被告公司業(yè)務員負責銷售，并作為公司的民事代理人代表公司簽訂銷售合同，屬于為公司提供勞動。對被告主張原告與二被告僅存在代理關系，未提供其他證據(jù)佐證，法院不應認可。
因而，對原告和被原告的關系應當認定為事實勞動關系。
第二、關于各項賠償金的計算問題。(1)、解除勞動合同經(jīng)濟補償金的問題，原告自2005年8月29日到被告處工作至今，被告始終未給原告辦理任何保險。依據(jù)江蘇省勞動合同條例第三十三條第二款第五項之規(guī)定：用人單位拒不為勞動者交納社會保險費的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同。第三十八條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應當按照勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給勞動者相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金;(三)勞動者依據(jù)本條例第三十三條第二款第二、三、四、五項之規(guī)定：解除勞動合同的。因而，原告提出解除勞動合同的經(jīng)濟賠償金是有法律依據(jù)的。(2)、關于加班費的問題，原告自到被原告處工作實行的工作時間一直都是早8點到晚8點，工作時間由原告提供的所在營業(yè)所員工考勤、及被告提供《產(chǎn)品代理合同》中的約定工作時間相互印證。不像被告所說的原告未能提供任何證據(jù)證明原告加班加點。從法律上講，依據(jù)勞動法第四十四條及勞部發(fā)[1994]481號勞動部違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法第二條規(guī)定，原告要求的加班費是有法律依據(jù)的。
第四、關于各項保險金的問題。依據(jù)勞動法第七十二條、七十三條的規(guī)定，原告的要求是合法的。
綜上所述，原告要求被原告承擔的各項請求是有事實依據(jù)和法律依據(jù)的，懇請法院依法支持原告的合法請求。
申 訴 人：XXXX
年 月 日
：鞏經(jīng)理
：13915946763
：南京塞姆泵業(yè)有限公司
